姚某等与广州易达建信科技开发有限公司侵犯商业秘密纠纷上诉案

唐青林


一、案件来源
长沙市中级人民法院（2004）长中民三初字第272号、湖南省高级人民法院（2005）湘高法民三终字第6号判决书。

二、案件要旨
著作权法保护的技术信息必须具有独创性、表达性、和可复制性，且保护不延及开发过程中所用的思想、处理过程、操作方法或者数学概念等。而商业秘密的保护则较为全面，不仅对于通过一定载体形式表现出来的作品可以进行保护，对于不通过载体所传递出的作品信息、非作品信息也可以提供保护。故实践中，当事人可采取著作权和商业秘密保护并用的方式，更好的保护自己的技术信息。

三、基本案情
2002年8月，被告姚某进入原告易达公司，并于同年10月26日签订了《劳动合同》，约定姚某担任易达公司开发部经理兼总工程师。姚某在易达公司主管“清单大师软件”的研究与开发工作。2003年下半年起，易达公司将清单大师软件投放市场，取得了较好的经济效益。同年10月26日，姚某从易达公司离职，并向易达公司移交了清单大师软件的文档和源代码。
2004年2月，姚某在长沙设立了被告思普特公司，生产并销售明星清单软件50套，销售地主要集中于广东东莞等地，对易达公司清单大师软件的销售造成直接的冲击。易达公司认为姚某及思普特公司生产销售明星清单软件的行为，侵犯了其商业秘密，遂于2004年7月23日提起诉讼，要求姚某及思普特公司立即停止侵权并赔偿其相应的经济损失。
原告诉称的九项商业秘密包括：1、广东省建筑、装饰、安装、市政、园林绿化等五专业综合定额数据库；2、国家标准《建设工程量清单计价规范》指引数据数据库及软件开发数据资料；3、三种文件处理格式及其对应的软件功能设置；4、智能换算功能实现和数据库；5、材料汇总与材料属性标志定义方法：6、超高、直接费系数处理算法及数据库：7、分部分项、措施项目费、其他项目费、汇总分析功能的数据模板数据库：8、能够设置各种系统参数的系统设置；9、清单大师文件的接口等九项秘密。经法庭现场演示比对，认定被告的明星清单软件与原告的清单大师软件除第三项“三种文件处理格式及其对应的软件功能设置”相类似外，其他一、二项、四至八项完全相同。
法院查明，原告易达公司在聘用被告姚某担任开发部经理兼总工程师时，双方所签订的“劳动合同”中含有了“保密条款”，原告易达公司在本公司内部也制定有“计算机软件源代码和文档管理规定”等保密制度；原告易达公司的清单大师软件在市场上的销售价格为每套1500至10000元不等。
另查，原告易达公司就被告姚某违反“劳动合同”中的竞业禁止条款，于2004年6月22日向长沙市中院提起诉讼，要求被告承担违约责任。法院最终判决被告姚某继续履行合同中约定的保守商业秘密和竞业限制义务，并赔偿违约金10万元。

四、法院审理
长沙市中级人民法院经审理后认为：原告易达公司诉称的九项商业秘密均不为公众所知悉，且其为保护上述技术信息采取了合理的保密措施，清单大师软件的销售能为原告带来了实际的商业利益，故可认定，原告易达公司开发的清单大师软件属于其商业秘密。根据原、被告提交的证据，原告举证证明了其商业秘密的实际存在，而二被告则未能举证证明开发明星清单软件的技术信息来自于公知领域。从本案查明的事实来看，被告姚某2002年11月至2003年2月在原告易达公司主持开发清单大师软件。2003年10月离开原告处后，姚某于2004年2月成立思普特公司，随即便开始销售明星清单软件。且根据比对，被告思普特公司的明星清单软件的前八项内容与原告清单大师软件相同或相似。第九项通过演示，可以看到明星清单的软件设置了打开清单大师的接口，均说明了被告熟知清单大师的文件数据结构。故可以认定两被告开发销售明星清单软件的行为侵犯了原告的商业秘密，构成了针对原告的不正当竞争。
由于原告易达公司已于2004年6月22日起诉被告姚某违反竞业限制约定，而2004年7月23日又向同一法院（长沙市中院）起诉被告姚某、思普特公司侵犯商业秘密。在法院受理本案后，原告未撤回对姚某的违约之诉。因被告姚某的民事责任存在违约与侵权的竞合问题，对于被告姚某的民事责任问题，应视为原告选择了违约之诉。故在本案中，被告姚某应承担停止侵权的民事责任而不再承担经济赔偿责任。综上，长沙市中院最后判决被告姚某、思普特公司立即停止侵犯原告易达公司的商业秘密，销毁侵权产品；被告思普特公司于判决生效之日起十日内，赔偿原告经济损失24万元。
姚某、思普特公司不服原审判决，向湖南省高院提起上诉称：
一、原审法院认定侵权成立所依据的事实与证据严重不足。
由于软件的界面和功能随软件产品的发布而公开，不具有秘密性。因而就软件而言，其技术秘密应当体现为具体的设计方案或源代码形式。而被上诉人易达公司未提交针对其九项“秘密“的设计方案或源代码，法院亦未在有专业鉴定人员参与鉴定的情况下，仅靠对软件界面及功能的对比即认定被上诉人九项秘密点的存在，该认定显然是错误的。同时，被上诉人不能证明其对其所谓的商业秘密采取了合理的保密措施，故一审法院认定被上诉人“为保护上述技术信息采取了合理的保密措施”与事实不符。
上诉人公司的明星清单软件完全是由思普特公司自行、独立开发的，与其他同类产品有显著的不同，并已通过国家权威部门的初步审查，并获得了《著作权登记证书》。一审期间，上诉人更是向法庭提供了明星软件开发文档、源代码光盘，以及相关公开出版物，用以证明相关清单和定额数据是公开出版的。因此，一审判决中称“两被告未能举证证明开发明星清单的技术信息来自于公知领域”，是不公平的，上诉人完全有能力自主开发，不需证明相关技术信息必须来自公知领域。
二、一审法院认定侵权损害所依据的事实与证据严重不足。
被上诉人没有任何证据证明其公司软件销售额的下降是由于明星清单软件，也可能是由于其自身的经营不善等原因所造成的；上诉人思普特公司成立后销售的软件不过十几套，销售额不超过五万元，向东莞分公司发出的五十套产品，其中大部分也尚未销售出去。故不可能造成被上诉人其所称的巨大损失。故一审认定思普特公司销售了五十套产品与事实不符，由此确定的“损害”金额也没用依据。
故综上，请求二审法院撤销一审判决，支持上诉人的上诉请求。
易达公司则认为原审法院认定九项商业秘密点的存在，一审判决两上诉人具有侵权的事实是正确的。
针对上诉人姚某、思普特公司的上诉理由，湖南省高院经审理后认为：
一、上诉人姚某、思普特公司关于“原审法院认定侵权所依据的事实与证据严重不足”的上诉理由。
被上诉人易达公司称姚某、思普特公司的明星清单软件侵犯其清单大师软件包含的九项商业秘密，首先必须证明该九项商业秘密的存在，其次要证明上诉人的明星清单软件所采用的技术与其所称清单大师软件所拥有的九项商业秘密相同或相似。由于计算机软件的商业秘密具体体现为该软件特定的开发设计文档和源代码，软件的界面和功能，随该软件产品的发布而公开，不能成为商业秘密。故从技术上讲，即使上诉人的明星清单软件与被上诉人的清单大师软件两种软件的界面、功能相同或相似，但达到的途径和手段却可能多种多样甚至大相径庭，即该两种软件特定的开发设计文档和源代码都有可能存在实质性差异。因此，必须对争讼的两个软件的开发设计文档和源代码进行专业鉴定和对比，才能明确该两种软件所体现的特定技术特征，以及两种软件技术特征存在的相同或相似点，从而才能作出上诉人明星清单软件是否侵犯了被上诉人易达公司清单大师软件商业秘密的认定结论。因此，必须通过专业技术鉴定，才可得出两种软件的专业技术特征是否相同或相似的结论，而不能仅通过简单的对比。故该鉴定结论是证明被上诉人易达公司诉讼请求所依据的事实的关键证据，该鉴定的举证亦应由被上诉人易达公司承担。但被上诉人易达公司在一审中并未针对自己所主张的九项商业秘密提供相对应的开发设计文档和源代码，故被上诉人易达公司关于上诉人姚某、思普特公司明星清单软件侵犯其清单大师软件商业秘密的诉讼主张，缺乏基本的证据支持，未完成相应的举证责任。原审法院在未对诉争的两种软件进行专业技术鉴定而仅通过对两种软件界面的简单对比的情况下，即认定被上诉人易达公司清单大师软件存在九项商业秘密，进而认定上诉人的明星清单软件侵犯了被上诉人清单大师软件的商业秘密，显然也缺乏事实依据，认定方法明显不当，应予以纠正。故上诉人姚某、思普特公司关于“原审法院认定侵权所依据的事实与证据严重不足”的上诉理由成立，应予支持。
本案二审期间，湖南省高院准允被上诉人易达公司提交本应在一审提交的证据，即清单大师软件所对应的开发设计文档和源代码的相关证据，并同意其鉴定申请，但由于易达公司在规定的期限内无正当理由不按法院的规定预交鉴定费用，致使案件鉴定工作无法进行。根据《关于民事诉讼证据的若干规定》中关于“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关资料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果”之规定，本案被上诉人易达公司虽然主张其清单大师软件存在九项商业秘密，并向法院提出鉴定申请，但未按规定预交鉴定费用，致使法院对本案所争议的事实无法通过鉴定结论予以认定，应视为被上诉人易达公司对自己所主张的事实放弃了举证责任，被上诉人易达公司应当承担举证不能的法律后果。因此，被上诉人易达公司关于上诉人姚某、思普特公司生产销售明星清单软件侵犯了其商业秘密并要求赔偿经济损失的诉讼请求，由于其提供的证据不足以证明其诉讼主张，应予驳回。
综上，上诉人姚某、思普特公司的上诉理由成立，一审法院认定事实、适用法律存在错误，应予纠正。法院最后判决：撤销一审判决，驳回易达公司的诉讼请求。

五、律师点评
众所周知，计算机软件属于著作权法所规定的作品的范畴，依法享有著作权的保护。那么易达公司的清单大师软件在已受著作权保护的前提下，其为何还要在公司内部建立“计算机软件源代码和文档管理规定”等保密制度，又为何要以侵犯商业秘密为由起诉姚某、思普特公司呢？
根据《著作权法》及《计算机软件保护条例》等法律法规的规定可知，计算机软件不论是否发表，均依法享有著作权。同时，根据《计算机保护条例》第四条：“受本条例保护的软件必须由开发者独立开发，并已固定在某种有形物体上。”第六条：“本条例对软件著作权的保护不延及开发软件所用的思想、处理过程、操作方法或者数学概念等。”可知作为我国著作权法保护的技术信息首先必须是作者独立创作的，具有独创性；其次必须表现了作者的构思，具有表达性；最后必须可以以某种形式固定在一定的物质载体上，加以复制，并被人感知，具有可复制性。作者或权利人是不能仅以软件开发所使用的思想、处理过程、操作方式等来主张著作权。但矛盾的是，恰恰正是这不为著作权所保护的在软件开发中所使用的思想、操作方式、数学概念等却是软件开发人员进行创造性软件开发活动中的核心内容，一旦被他人知悉，即很容易被模仿开发出相似的源代码（被盗走软件的载体，却未必能开发出相似的源代码）。因此，若仅以著作权对计算机软件进行保护，很容易被他人钻了空子，盗走了技术信息的实质内容还无法进行维权。
相比起来，商业秘密对于技术信息的保护就较为全面了，不仅对于通过一定载体形式表现出来的作品可以进行保护，对于不通过载体所传递出的作品信息、非作品信息也可以提供保护。例如软件开发所使用的思想、处理过程、操作方式、数学概念等，只要是符合商业秘密的秘密性、价值性，并经权利人采取了合理的保密措施的，权利人都可主张作为商业秘密进行保护。
由此可知，在计算机软件的保护问题上，权利人可以选择以著作权和商业秘密保护并用的方式，对于自己开发出来的软件，第一时间向国家版权局申请《著作权登记证书》，以便在发生著作权争议时明晰自己的权利人地位；同时，还应将该计算机软件作为自己的商业秘密，通过制定保密制度，采取保密措施等手段加以保护。值得注意的是，与计算机软件性质相类似的，如工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品等的保护问题上，权利人也都可以选择以著作权和商业秘密保护并用的方式，从而更好的保护自己的知识产权成果。


编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。

共青团中央办公厅


共青团中央办公厅转发《六省区中学共青团组织建设座谈会纪要》
(1982年8月20日)

　

共青团中央办公厅通知：

　　一九八二年六月十日至十五日，团中央学校部在吉林省吉林市召开了中学共青团组织建设座谈会。这个座谈会虽只有部分省区同志参加，但所讨论的问题带有一定普遍性。现将这次会议的纪要发给你们，供参考。

　　近年来，中学共青团组织建设有所加强，但比较而言，在全团仍然是一个薄弱环节，尤其是农村中学。有的初中二年级建团工作出现空白，使团队组织脱节；有的在毕业班搞突击发展，降低团员标准，影响团的队伍的质量；有的团的专职干部配得不齐不力，造成团的工作无人过问的瘫痪状态，等等。这些问题直接影响了中学团的工作的开展，各地必须引起重视，并认真加以解决。

　　加强中学团组织的建设，是加强全团组织建设的重要一环。而中学的共青团组织，有其自身的特点。希望各地加强这方面的调查研究，不断创造和积累更好的经验，充分发挥团组织在中学的作用。

　

　　为了加强中学团组织建设，充分发挥共青团组织在中学团结教育青少年学生的核心作用，团中央学校部于六月十日至十五日在吉林省吉林市召开了有河北、山西、内蒙、辽宁、吉林、黑龙江六省、区团委学校部同志参加的中学共青团组织建设座谈会。会议期间，与会同志听取了吉林省部分中学团组织的经验介绍，集中分析了中学团组织建设的形势和存在的问题，研究了解决问题的办法。

　

统一思想　提高认识

　　与会同志认为，搞好中学共青团组织建设，不但是开展中学团的工作的保证，而且是加强全团组织建设重要的一环。大家从以下三个方面分析了加强中学团组织建设的重要性，进一步统一了思想，提高了认识：

　　一、中学共青团组织担负着艰巨的教育任务。中学团组织培养教育的对象是十三、四岁至十七、八岁的团员和青少年。这个时期，正是一个人身体成长的高峰期，也是世界观形成的重要阶段，学生在生理、心理上都发生着巨大变化。心理学家称这个阶段为“心理上断乳期”、青少年犯罪的“危险期”，迫切需要加强引导。抓好这个时期的思想教育，为青少年健康成长打下良好的思想基础，是共青团在中学的一项艰巨任务。要完成这个重任，必须把团的组织建设好。

　　二、中学共青团的队伍建设有着特殊任务。中学共青团组织有其自身特殊的情况：团员年龄小、团令短，队伍流动性大。团组织每年都要在初中建团支部。据统计，中学每年发展的新团员占中学团员总数的百分之三十以上。学生团干部不稳定，工作周期短。有些团的启始工作要年年抓，月月搞，时机问题显得尤其重要。因此，中学团组织必须加强计划，不失时机，把组织建设当作经常性的重要工作抓好。

　　三、中学共青团组织建设在全团组织建设中起着枢纽作用。随着教育事业的不断发展，中学生的人数越来越多。中学团组织担负着对广大青少年学生进行入团前的教育、向各条战线输送合格共青团员的重要任务。因此，中学团组织建设搞得好坏，不仅影响到整个中学团的工作，而且对各条战线团的工作、对全国都有直接影响。

　

分析现状　找出问题。

　　大家认为，近几年来，中学团的组织建设有所加强，组织发展工作加强了计划，团员队伍不断壮大。据八一年底统计，全国中等学校团员已占适令青年的百分之二十五点五八。城市中学专职团干部配备情况明显好转。组织建设朝着制度化、规范化的方向发展。不少地方自己制定了中学团组织工作制度和条例，编写了团课教材，为全面活跃中学团的工作打下了基础，“团委不管团，团员不爱团，青年不靠团”的局面，正在扭转。

　　在总结经验、肯定成绩的基础上，与会同志对中学团组织当前存在的问题进行了分析。大家认为主要有以下几个方面：

　　一、组织发展工作中存在薄弱环节。初中团的发展工作虽已引起了各地注意，但有相当数量的地方，对团的教育要“从小抓起”、“从早抓起”还缺乏切实可行的措施。有的地区统计，能够按团中央要求做到初二年级班班有团员、初三年级班班建支部的学校不到一半；对小年龄学生入团要求过高，致使初中的团员比例过小；在入团标准上，有的过分强调学习成绩，个别地方班主任包办代替，严重违反团的组织原则；有的学校在毕业班搞突击发展，影响团员质量。

　　二、团员教育抓的不够。在团员教育上普遍存在“三重视”“三忽视”现象，即重视入团前的考察，忽视入团后教育；重视对出了问题团员的帮助，忽视对多数团员的普遍教育；重视团员道德行为方面的问题，忽视政治观点上的问题。有的团员说：团组织象个坛子，口小里面宽，进门难，进去以后就松快了。不少地方，团内的民主生活制度不健全，缺乏认真的批评与自我批评。各地估计，中学团员中能严格要求自己、各项活动中起模范作用的团员只占百分之三十，影响了团组织的战斗力。

　　三、专职团干部队伍建设方面问题仍很突出。河北省某地区中学专职团干部只配备了规定的百分之五十八点八。在现有的团干部中，素质差、不适应工作的也很多。各级团委安排团干部培训时，给中学团干部名额少，内容又往往缺乏学校特点，满足不了工作需要。团干部工作、生活、学习中的很多具体困难得不到解决，影响了团干部积极性。

　　四、农村中学团的组织还相当薄弱。一是组织不健全，该建团委、总支的只建支部，工作无计划，活动不经常，支部无威信；二是领导渠道不畅通，不少地、县团委没有负责学校工作的机构，也没有专人分管中学团的工作。属公社管的中学更是无人过问，致使工作上下断线；三是指导不力。有些团委不重视中学团的工作，很少专门研究，致使存在的问题长期得不到解决。有的地区团委从团十大以来，没有研究过一次中学团的工作。

　　大家认为，清醒地看到我们工作中存在的问题，是解决问题的前提。我们不为工作上的一点成绩而盲目乐观，也不因问题成堆而丧失信心。只要各级领导引起足够重视，上下齐动手，问题是会逐步解决的。

　

明确任务　制定措施

　　加强中学团的组织建设，要做的工作很多，会议中，大家针对当前中学团组织存在的问题，认为应着重抓好以下几项工作：

　　一、要重视中学建团工作，搞好组织发展。

　　、做好中学建团工作，必须抓好三个衔接：一是从组织上把团队衔接起来。加强中学团的组织建设，要从加强中学少先队组织抓起。完全中学、初级中学都要建立健全少先队组织，按团中央、教育部的规定配备专职大队辅导员。为便于工作，大队辅导员一般应参加校团委班子，高中班团支部也可与初中少先队中队建立联系，派出辅导员，帮助开展活动和搞好建团工作；二是从教育内容上衔接起来。中学少先队组织要把向全体少先队员进行团的基本知识教育作为重要内容来抓，团队可联合举行一些活动，使少先队员了解共青团，向往共青团，培养他们对共青团的感情，使之萌发向往入团的愿望，三是从队伍上衔接起来。在少先队工作基础好的地方，可由少先队中队委员会推荐第一批发展对象，团组织负责考察，及时把达到团员标准的少先队员吸收到团内来，做到初二班班有团员，也可以直接建立班级团支部。

　　发展新团员工作，关键是平时积极地做好培养积极分子工作，有计划地发展新团员。鉴于中学类型多、学生质量差别大，各校要从实际出发，不要死抠比例，发展团员数量不要强求划一。发展工作要保证质量，防止在毕业班搞突击发展。

　　二、加强团员教育，提高团员质量。

　　各级团委学校部和基层团委要旗帜鲜明地向团员进行共产主义思想教育，保持共青团的先进性，这是增强团组织战斗力的关键。团组织对团员教育要先于青年，标准要高于青年，要求要严于青年。只有这样，才能团结、带领广大青少年学生一道前进。

　　许多单位实践证明，合格共青团员教育对于提高团员质量、增强团员组织观念、促使团员发挥模范作用具有重要的推动作用。因此，凡是对这项工作抓得不够的学校，要结合实际情况进行补课，把对团员的教育经常化、制度化，不断提高团员的光荣感、责任感。

　　开展“创先评优”活动，建立团员评论制度。创先进团支部、评选优秀团员的活动，是加强团的建设、提高团员质量的有效措施。中学可结合一年一度评选优秀团员的活动开展对团员的评论。评论团员要以鼓励为主，正面教育为主，不搞人人过关。团的工作基础比较好的学校，在上级团组织和学校党组织的指导下，可以进行团员鉴定的试点工作，以便摸索经验。

　　三、加强中学团干部队伍建设。

　　加强对中学团干部的考核，协助党委管好团干部。区、县团委可采取听取汇报、深入调查、检查工作等方法，重点对新选配的团干部、问题较多的团干部和即将转业的团干部进行考核，及时向党委主管干部部门汇报情况，并对团干部的使用提出意见。

　　创造条件，提高团干部工作水平。提高团干部工作能力主要渠道有两条：一是各级团委利用团校集中培训、以会带训、活动带训的办法，帮助团干部熟悉团的业务，提高工作能力；二是靠个人在实践中加强学习，自我提高。辽宁团省委提出在中学团干部中开展“六个一”活动(读一本教育学的书，写一篇团的工作研究论文，交一个青年朋友，办好一个团支部，讲一次受欢迎的团课，设计一个团日活动方案)，内蒙在中学团干部中也开展了类似的“十个一”的活动。这些可供各地借鉴。

　　关心中学团干部的切身利益，尽量帮助解决具体困难。目前中学团干部在工作、学习、生活上都有很多困难。各级团委既要教育广大团干部大力发扬大公无私的共产主义精神，正确处理国家、集体、个人三者之间的关系，又要对他们的使用、调资、进修等问题积极向有关部门提出建议，力求合理解决。

　　四、加强对农村中学团的工作的领导。

　　座谈会之前，河北、黑龙江、吉林三省都搞了农村中学团组织状况的专题调查，一致感到农村中学团的组织很薄弱。大家认为，应从以下几方面加强工作：

　　健全农村中学的团组织。鉴于农村中学规模小；根据有关规定和工作需要，中学应以每学年末团员数(每年七月)为依据健全团的基层组织。团员在三十人以上可建团总支；团员够一百人的应建团委；团员过少的中学，可以公社(或学区)为单位设立学校团委或总支，隶属公社团委领导。学校团委的负责人应参加公社团委班子。

　　配备得力团干部。地、县(旗)团委都必须配备熟悉学校工作、有独立工作能力的干部，负责中学团的工作。各级团组织要认真按照团中央、教育部《关于中学共青团工作几个具体问题的规定》，将中学专(兼)职团干部配齐配好。

　　各级团委学校部要重视农村中学团的工作，地、县(旗)团委应把学校工作重点放到广大农村中学。

　　通过这次会议，大家进一步提高了认识，统一了思想，决心继续搞好调查研究，不断加强中学团组织建设。