抢注短信网址的法律风险及防范

我们常戏称在互联网上注册“域名”并转让套利的投资者为“米农”（域名的谐音为“玉米”），这真是个很有趣的词。在我看来，“米农”脱胎于商标抢注套利者，而随着科技的日新月异，“米农”们新近瞄准的目标就是最近火热的“短信网址”了。
短信网址始于新近且发展势头迅猛，投资前景被诸多新“米农”看好。但由于此类投资一旦处置不当即会侵犯他人驰名商标权利，涉嫌侵权，因此新“米农”们在投资决策时，确有必要对此类行为存在的法律风险做必要了解。以下是本律师在接受咨询中整理的常见问题，粗略汇总，供网友参考。
问题一：什么样的抢注不违法？
抢注本身是个中性的概念。是否违法、是否侵权要看这个“抢”的内容是“抢先”还是“抢夺”。
一、在一般情况下，譬如我们抢注了“紧固件”、“精美糖果”、“外贸服饰”（产品通用名）、“国际旅游”、“打折机票”、“外卖快递”（行业通用词）等等，是不会构成侵权的，因为这些由中文（或字母、字符）构成的是通用词是大家均有权使用的，没有人拥有语言词汇的独占使用权。
二、如果我们抢注的是驰名商标。这个“抢”就会被认为是“抢夺”，是侵权行为。通俗的可以这么理解：驰名商标之所以驰名，是因为其拥有者在其驰名之前投入了大量的人财物，所以对于这个驰名商标，其所有者拥有在先权利，法律出于保护商标所有者权利和维护市场秩序的需要也要对该驰名商标进行特别保护。所以，当我们抢注“娃哈哈”、“可口可乐”等驰名商标的时候，就会被认为是恶意抢注。
三、很多时候，到底是抢先之“抢”还是“抢夺”之抢是难以截然区分的。抢注人是否是明知他人驰名商标而恶意抢注是要靠证据说话的。因此需要抢注者举证其非“恶意”、“不明知”，商标所有权人举证其商标的驰名程度，并通过仲裁（诉讼）认定。
问题二：如果抢注短信网址要打官司，依据的是什么法律？
截至目前，我国法律、行政法规、司法解释尚没有任何规制抢注短信网址的明文规定。当然，短信网址服务提供商们都制定有可供作仲裁标准的“争议解决办法”对抢注行为是否侵权作出规定。但是这些办法、规定既不是法律法规、司法解释，也不是部门规章、行业标准（短信网址尚没有公认的全国统一的行业标准），只能说，这些办法规定是短信网址服务提供商和注册者通过合同共同认可的，约定在发生网络域名权利纠纷时，短信网址提供商有权对争议短信网址做转移或保留的双方约定。这一约定规范的是短信网址服务提供商和注册者双方的权利义务（转移域名或保留域名），作为合同条款，可以作为仲裁的依据，但并非法律依据。
问题三：抢注短信网址，是否会被人起诉到法院？是否会被判巨额赔偿？
一般的短信网址注册合同都不会排除司法管辖权，因而抢注短信网址涉嫌侵犯他人驰名商标，理论上存在被起诉的可能。但从目前实际看，笔者尚未发现一起法院受理的抢注短信网址案例。因此可以说抢注短信网址发生争议，一般均通过协商或仲裁解决。
在通常情况下，驰名商标的所有者一般在发现自己的商标被他人抢注后会首先和抢注者联系，协商转让（因为申请仲裁也要花费企业大量的人财物，选择协商还是仲裁对企业来说，要算的是一笔经济帐），如果抢注者漫天要价协商不成，驰名商标的所有者会通过短信网址服务提供商指定的争议解决机构仲裁解决。短信网址争议仲裁，效率高，维权迅速，在认定侵权后，可以迅速将相关域名转移到权利人名下。在通过仲裁可以完全实现其目的的情况下，驰名商标的所有者一般是不会主动选择诉讼的。在仲裁的情况下，抢注者即便被认定恶意，最终的损失也止于争议的短信网址被转移到驰名商标所有人名下，已经交纳的注册费无法退回（是否能退回或部分退回，具体看和短信网址服务提供商的合同约定），仲裁不会涉及到其他的赔偿。
在诉讼的情况下，法院可能依据的基础法律只有《民法通则》和《不正当竞争法》的原则性规定。而相关短信网址提供商制定的“争议解决办法”是不会作为审判依据的，但可能作为双方认可的合同条款作为认定的参考标准。在诉讼的情况下，原告可能会提出赔偿要求，但高额的赔偿要求一般是不会被法院支持的，在原告提出赔偿要求的情况下，法院会要求其提供“因被告抢注短信网址而受经济损失的证据”，这几乎是无法举证的。即便是定额赔偿，因为抢注短信网址的客观危害目前尚远远无法和商标及域名侵权相提并论，因此，即便被起诉，一般也不可能被判巨额赔偿。
问题四：抢注的是不是“驰名商标”，谁说了算？（为什么“阿里巴巴”短信网址抢注争议仲裁中，同样的案子，同样的原被告，时隔一年会有完全相反的结果？）
抢注的域名是不是“驰名商标”，关系到仲裁成败。谁说了算？证据说了算！来看看“阿里巴巴”短信网址抢注争议的两次仲裁。
“阿里巴巴”短信网址抢注争议分别在2005年和2006年经过两次仲裁（一件是贸仲域裁字第（2005）0001号，一件是贸仲域裁字第（2006）0001号），原被告，争议的短信网址均完全相同，结论却截然相反（2005年为驳回投诉请求，2006年为转移短信网址），为什么？
我们看仲裁所依据的，判定是否构成恶意抢注的《短信网址争议解决办法》第五条：
短信网址注册人在投诉人就注册人所注册的短信网址向争议解决机构提出投诉时，应接受争议解决程序的管辖。符合下列条件的投诉，应当得到支持： (一)投诉人享有受中国法律保护的权利或合法利益； (二)被投诉的短信网址与投诉人享有权利或利益的名称相同或者近似；(三)被投诉的短信网址注册人对短信网址或其主要部分不享有权利或者合法利益；(四)被投诉的短信网址注册人对短信网址的注册或使用具有恶意；
在先后两次仲裁中，阿里巴巴(中国)网络技术有限公司（以下简称：阿里巴巴公司）提供的材料在证明1，2，3点上均大致相同，也均得到了仲裁员的支持，导致仲裁成败与否的关键在于第四点：被投诉的短信网址注册人对短信网址的注册或使用具有恶意的证明。在2005年的仲裁中，因为阿里巴巴公司疏于提供充足材料证明其阿里巴巴商标为驰名商标，仲裁员认为“阿里巴巴”或者“Alibaba”虽然是投诉人的注册商标，但是并非投诉人原创的词语，也并非只有投诉人一家企业将其作为商业标志使用。投诉人仅提供了其商标注册证，没有提供其他证据证明其商标使用的时间、范围，也没有提供证据证明其商标是否由于使用和宣传而为被投诉人及短信网址用户所知。因此，被投诉人拥有的商标注册不能当然证明被投诉人注册并要约出售“阿里巴巴”及“alibaba”这两个通用词语构成的短信网址具有恶意。”
在2006年的仲裁中，阿里巴巴公司提供了充分的驰名证据，基于同样的抢注行为，仲裁员认为“从投诉人提供的经过证据保全的证据看，被投诉人注册争议短信网址的主要目的就是为了出售，其意思表示十分清楚，其行为目的就是为了获取不正当利益。因此应当认定被投诉人注册和使用争议短信网址具有恶意。”
为什么同样的案件会出现先后两个截然相反的仲裁结果?概而言之，在2005年的仲裁中，因为阿里巴巴公司没有提供充足材料证明其商标的驰名程度，因此仲裁员无法进而认定抢注者在注册时就是明知“阿里巴巴”是阿里巴巴公司的商标。在2006年仲裁中，阿里巴巴公司提供了充足证据证明其商标是驰名商标，使仲裁员有充足理由认定抢注者的“恶意”——抢注者不可能在注册时不知道阿里巴巴是阿里巴巴公司的商标。
因此，证明或者反驳“驰名”并提供相关的证据是这类仲裁成败的关键。而这一案件给抢注者的启示则是：
1、抢注真正有影响力的驰名商标，往往要面临仲裁失败的危险。
2、如果抢注的短信网址在注册审核时通过，而注册后被他人主张为其所有的驰名商标，并联系协商转让时，在根据实际情况综合分析利弊的基础上，可以考虑在合理价格范围转让。
以上是笔者接受咨询问题的粗略汇总，仅供网友参考，也欢迎与我讨论。 MSN:linlawyers@hotmail.com ；QQ:80684567 ；Email:13917618048@139.com

上海乔柏律师事务所
林竹静 律师

农业部


农业部关于贯彻落实《国务院关于深化改革加强基层农业技术推广体系建设的意见》的意见




　　农经发［2006］29号


各省、自治区、直辖市农业（畜牧兽医、渔业、农机）厅（委、局、办）：

　　《国务院关于深化改革加强基层农业技术推广体系建设的意见》(国发[2006]30号，以下简称《意见》)，对改革和建设基层农业技术推广体系作出了全面部署。这是中央加强“三农”工作的重大举措，是各级农业部门面临的一项重要而紧迫的任务。各级农业部门要认真组织学习，深刻领会文件精神，立足于推进社会主义新农村建设的大局，充分认识改革和建设基层农业技术推广体系的重大意义，充分发挥基层农业技术推广体系在建设现代农业、培育新型农民、构建和谐农村等方面的重要作用。要以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，认真落实科学发展观，按照《意见》提出的基本原则、总体目标和各项要求，在当地党委和政府的统一领导下，积极会同有关部门，切实履行职责，抓好贯彻落实。

　　一、改革基层农业技术推广体制

　　（一）认真细化公益性职能。明确基层农业技术推广机构的公益性职能是改革的重要前提，《意见》对此作了原则规定。各地要在《意见》规定的范围内，根据当地产业发展的需要和强化政府公共服务的要求，结合种植业、畜牧业、渔业、农机化等行业特点，对基层农业技术推广机构应承担的公益性职能进行细化。在细化公益性职能时，既要防止把政府应该承担的公共服务简单推向市场，也要防止脱离实际任意扩大公共服务范围。

　　（二）科学选择机构设置方式。《意见》对县以下公益性农业技术推广机构的设置方式提出了原则要求，各地要根据当地农业主导产业、特色产业发展的需要和方便农民的需求，遵循有利于业务指导、有效管理和公益性职能履行的原则，因地制宜地选择当地的主导方式。同时，要推进县级农业技术推广机构的改革和建设，整合各行业内分散的专业站，进一步提高其统筹县域公益性农业技术推广工作的能力。

　　基层畜牧兽医技术推广机构要按照国务院兽医管理体制改革的要求合理设置，确保公益性畜牧兽医技术推广职能的履行。农村经营管理系统的行政管理职能列入政府职责，根据工作任务明确承担机构和落实人员。行政编制难以满足需要的，要强化行政支持类经营管理队伍建设，保障各项经费，确保职能履行。

　　（三）强化落实管理职责。各级农业行政主管部门要加强对基层农业技术推广体系建设的指导，建立有利于充分发挥基层农业技术推广体系作用的管理体制。由县级派出到乡镇和按区域设置的农业技术推广机构，在农业技术推广人员的考核、调配、晋升等方面要充分听取服务区域乡镇政府的意见。以乡镇政府管理为主的推广机构，对农业技术推广人员的考核、调配、晋升要充分听取县级农业主管部门的意见。县级农业各部门要切实强化对乡镇综合推广机构的业务指导。无论实行哪一种管理体制，都要明确县乡职责，保证农业技术推广人员从事推广工作的时间，保障工作条件，落实经费和相关福利待遇，防止因条块分割、管人和管事分离而导致一线农业技术推广人员管理缺位、经费无保障、推广工作受影响。

　　二、优化基层农业技术推广队伍

　　（四）合理核定人员编制。省县两级农业部门要积极配合编制部门，根据基层公益性农业技术推广机构承担的职能和任务，结合当地地理条件和交通状况、村庄和农户数量、农作物种类和种植面积、养殖方式和规模、农机种类和保有量等，科学测算、合理确定并落实农业技术推广人员的编制。在测算核定畜牧兽医技术推广人员编制时，要统筹考虑基层畜牧和兽医人员编制。县乡农业技术推广机构的人员编制应当统一核定，实行人员编制实名制管理，确保在一线从事农业技术推广工作的人员不低于全县农业技术推广人员总编制数的三分之二。公益性农业技术推广机构不允许存在人员在编不在岗及其与经营服务人员混岗混编的现象。

　　（五）严格实行竞聘上岗。各级农业部门要积极配合人事部门，做好基层公益性农业技术推广机构人员的竞聘工作。基层农业技术推广人员的聘用，要根据按需设岗、竞争上岗、按岗聘用的原则，确定具体岗位，明确岗位等级，聘用工作人员，签订聘用合同。要坚持公开、公正、公平的原则，按照公布岗位、自愿报名、资格审查、考试考核、聘前公示等程序竞争上岗，择优聘用，一般聘期为三年。参加竞争上岗的在编人员，应具备竞聘岗位相应专业学历或取得国家相应职业资格证书。省级农业部门应会同有关部门制定农业技术推广人员上岗的具体标准。要严格把关，确保上岗人员中专业技术人员比例不低于80%，并注意保持各种专业人员的合理比例。同等条件下，要优先聘用在编在岗农业技术推广人员，仍不满编的可向社会招聘，并优先聘用长期在农业技术推广机构工作的编外人员。要分行业确定竞争上岗考试内容，专业知识所占比重不应低于80%，并应有一定比重的技能试题。省级或地级农业部门要建立考试题库，配合人事部门组织实施基层农业技术推广人员竞争上岗考试工作，加强对竞聘全过程的监督指导。

　　（六）切实提高队伍素质。各级农业部门要适应科技进步、产业发展和农民需求变化，会同有关部门分层级制定农业技术推广人员培训规划，加强对基层农业技术推广人员的知识更新和技术培训，提高其服务能力。要制定具体措施，鼓励农业技术推广人员参加继续教育和业务培训，并把农业技术推广人员参加继续教育学习的成果作为考核晋升的重要依据。进一步完善基层农业技术推广人员技术职称评定等有关政策，落实相关待遇，吸引优秀人才从事基层农业技术推广工作，不断提高基层农业技术推广队伍的整体素质。

　　三、强化基层农业技术推广保障

　　（七）努力落实经费供给。各级农业部门要积极配合财政、人事、劳动保障等部门，切实保证基层公益性农业技术推广机构的经费，将基层公益性农业技术推广人员的工资、养老保险、医疗保险、失业保险等，以及履行职能所需的工作经费全额列入财政预算，并随着财政收入的增长而相应增加。要立足当地实际，积极争取将重大农业技术推广、农业技术推广人员知识更新培训、农民生产技能培训、动植物疫情和农情监控等所需经费列入县级以上各级财政专项。

　　（八）不断改善推广手段。各级农业部门要协同财政和发展改革部门，根据公益性农业技术推广机构履行职能的需要，在充分整合利用现有资产设施的基础上，按照填平补齐原则，完善推广设施，改善技术装备和推广手段，推动农业技术推广机构的设施装备不断更新，推广手段不断增强，服务能力不断提高。县级以上农业部门要在财政重大支农项目和农业建设项目安排上向基层农业技术推广体系倾斜。“十一五”期间，要积极争取有关部门对县级农业技术推广机构、区域站和重点乡镇站的建设予以支持。要依托和组织农业技术推广机构实施重大农业项目，改善推广条件，锻炼推广队伍，培养推广人才，增强推广能力。

　　（九）妥善安置富余人员。各地要从维护社会稳定的大局出发，坚持以人为本，切实做好基层农业技术推广体系改革中富余人员的分流和安置工作。要通过具体有效的政策措施和深入细致的思想工作，使基层农业技术推广人员充分理解改革，积极参与改革。各级农业部门要积极配合财政、劳动保障部门，认真做好改革所需各项费用的测算，将分流和安置富余人员等所需的经费纳入财政预算。积极协助有关部门清理原农业技术推广机构人员的聘用合同和劳动合同关系，依法办理合同的变更、解除、终止等手续；依照国家有关规定为符合条件的分流人员落实经济补偿金，并纳入当地的社会保障体系，及时办理社会保险关系调转手续。要把安置富余人员同培育农业社会化服务组织结合起来，为他们自主创业争取优惠政策；鼓励和引导富余人员创办经营实体，为他们从事经营性服务活动提供支持和帮助。

　　四、创新基层农业技术推广机制

　　（十）建立健全考评机制。县级农业部门要根据当地农业生产实际、农业技术推广岗位职责，确定对农业技术推广人员的考核内容和方式，建立健全科学的绩效考评机制和指标体系，强化农业技术推广人员的责任。要积极探索县级业务主管部门、乡镇政府、服务对象三方共同考核一线农业技术推广人员的新机制，将其工作量和进村入户推广技术的实绩作为主要考核指标，将农民群众的评价作为重要考核内容。同时，要改革分配制度，建立健全激励机制。要根据农业技术推广人员的岗位职责、工作业绩确定其工资报酬，确保将基层农业技术推广人员的浮动工资政策落到实处。农业技术推广人员的晋升晋级、续聘、辞退、公费参加培训和继续教育等要与考核结果挂钩。

　　（十一）积极创新推广方式。根据新阶段农业发展特点、农民需求变化和农业技术推广规律，积极推进农业技术推广方式创新，提高农业技术的到位率。要立足当地农业生产需求，遴选主导品种和主推技术，组装集成配套技术，搞好技术培训。大力实施农业科技入户工程，实行基层农业技术推广人员包村联户制度，逐步形成农业技术推广人员抓科技示范户、科技示范户带动普通农户的科技入户机制。要利用“12316”农业服务热线、“三电合一”等现代电子信息技术，推进农业技术推广现代化、信息化远程服务，及时为农民解惑答疑；利用农业科技示范场（基地、户），搞好新技术、新品种的展示示范；利用科技大集、科技下乡、科技流动服务车等，开展形式多样、内容丰富的农业技术推广活动。要加强与农业科研单位和大专院校的合作，依托其技术和人才优势，解决农业技术推广工作中遇到的技术难题，提高农业科技成果转化率。

　　五、促进农业技术社会化服务组织发展

　　（十二）积极培育多元推广主体。要按照构建多元化农业技术推广体系的总体目标，大力发展各类社会化农业技术服务组织，培育多元化农业技术推广主体，不断满足农民的多样化技术需求。鼓励和支持科研教育单位、涉农企业、农业产业化经营组织、农民合作经济组织、专业协会、技术团体等，开展技术承包、技术转让、技术培训、技物结合、技术咨询等服务。同时，要依据有关法律法规，强化农业技术服务的信用自律机制，规范经营性农技服务行为，推行职业资格准入制度。各类农业技术服务组织都要加强自律，坚持依法经营、诚信服务、公平竞争。为促进农业技术社会化服务组织发育，各级政府设立的重大农业科技成果转化项目，应实行项目招标制，公益性农业技术推广机构、科研单位、大专院校、各类农业技术服务组织都可以平等参与竞标。

　　（十三）大力发展经营性服务。积极稳妥地将农资供应、动物疾病诊疗、农产品加工及营销等服务，从基层公益性农业技术推广机构中分离出来，实行市场化运作。凡核心技术不易流失、利润高、市场需求量大的技术产品，应主要由农业技术经营服务组织去推广普及。鼓励其他经济实体依法进入农业技术服务行业和领域，参与经营性农业技术推广服务实体的基础设施投资、建设和运营。积极探索公益性农业技术服务的多种实现形式，鼓励各类技术服务组织参与公益性农业技术推广服务，对部分公益性服务项目可以采取政府订购的方式落实。

　　六、加强基层农业技术推广体系改革的组织领导

　　（十四）高度重视，主动协调。基层农业技术推广体系改革，政策性强、涉及面广、任务繁重。各级农业部门要按照《意见》要求，主动协调工作，切实履行职责。要把基层农业技术推广体系改革作为当前的重要任务，在当地党委和政府的统一领导下，组建专门工作班子，主要领导亲自抓，明确议事规则和决策机制。要加强与编制、人事、发展改革、财政、税务、科技、劳动保障等部门的沟通协调，争取支持，形成合力，共同推动。

　　（十五）深入调研，制定方案。省县两级农业部门要按照当地党委政府的统一部署和要求，深入开展调查研究，准确把握改革的重点、难点和关键环节，为政府制定改革方案提供决策依据。在制定改革方案过程中，要广泛听取意见，尤其要听取农业技术推广人员、基层干部和农民的意见。改革方案既要符合《意见》的基本要求，又要立足当地实际，积极探索创新；既要体现不同地域和行业特点，又要保持政策的一致性，确保可操作性。各地要在2006年12月底前将省级改革工作方案抄送农业部。已经和正在进行基层农业技术推广体系改革的地区，应当按照《意见》精神，进行必要的调整和完善工作。

　　（十六）精心实施，注重实效。基层农业技术推广体系改革关系到农业技术推广机构和农业技术推广人员的切身利益，必须处理好改革、创新和稳定的关系。各级农业部门要密切关注改革动态，加强检查指导，及时研究新情况、解决新问题。要组织动员农业技术推广人员积极投身改革，找准新的定位，争取更大作为。改革中要保护好农业技术推广机构的设施设备，及时理顺工作关系，确保各项农业技术服务正常开展，务求改革达到预期目标。各地要在2007年底前基本完成改革任务，并将改革的总结报告抄送农业部。

　　二○○六年十一月二十一日